《中华东说念主民共和国民法典》第二编物权，第四分编担保物权，第十七章典质权，第一节一般典质权，第三百九十九条：“下列财产不得典质：（一）地皮统统权；（二）屋基地、自留地、自留山等集体统统地皮的使用权，但是法律端正不错典质的除外；（三）学校、幼儿园、医疗机构等为公益方针成立的非渔利法东说念主的进修步伐、医疗卫生步伐和其他公益步伐；（四）统统权、使用权不解简略有争议的财产；（五）照章被查封、扣押、监管的财产；（六）法律、行政按序端正不得典质的其他财产”。

本条是对于退却典质的财产规模的端正。

一、历史由来

本条源于《物权法》第一百八十四条，但有所修改。而《物权法》第一百八十四条则由《担保法》第三十七条修改而来。

《物权法》对《担保法》该条的修改有两处：一是将第二项中的“但本法第三十四条第（五）项、第三十六条第三款端正的除外”修改为“但法律端正不错典质的除外”；二是将第六项“照章不得典质的其他财产”修改为“法律、行政按序端正不得典质的其他财产”。从表面上讲，前一修改愈加轮廓，后一修改愈加具体；从实践上看，这两项修改都莫得本体性变调圭表的内容。

《民法典》对《物权法》该条的修改，也不错分为三个方面。一是不错不修改的方面，即把第二项中的“但”改为“但是”，但这一项修改仅属用语圭表，莫得本体道理。二是删除《物权法》该项中的“耕地”，言外之音是，《民法典》并不再退却耕地上的地皮使用权典质，这是为了与2018年修正的《农村地皮承包法》相融合，该法第四十七条文则，承包方不错用承包地的地皮估量打算权向金融机构融资担保，并向发包方备案，可见耕地上的使用权是不错典质的，仅仅借助的对象是地皮估量打算权。但立法者也不错不删除该项中的“耕地”，因为该项后段端正了“但是法律另有端正的除外”，《农村地皮承包法》中的端正即不错算作“另有端正”。三是修改第三项中的“病院”为“医疗机构”，“作事单元、社会团体”为“非渔利法东说念主”。“医疗机构”相对于“病院”，“非渔利法东说念主”相对于“作事单元、社会团体”，成见内涵愈加轮廓，因而成见外延愈加普遍，得当法律圭表的轮廓疗养原则，成心于王法和法律适用。

二、圭表方针或功能

本条类属于典质物圭表群，属于典质物规模的负面清单。

与《民法典》第三百九十五条以正面清单花样分类列举可典质财产相对照，本条以负面清单花样分类列举了不起典质财产。民商事法律关系各身分，以“法不退却即解放”为原则。在担保物权法律关系中，就其客体而言，法律不退却典质的财产，都应该不错算作典质财产。

是以，在圭表有负面清单的担保物权立法中，无需再明文圭表可典质财产的正面清单，只消负面清单中莫得昭示列举的不得典质财产，都属于可典质财产。对可典质财产的列举分类，对于引颈担保物权果然立圭表、公示圭表、服从圭表、顺次圭表乃至罢了圭表等，都具有分类的基础道理。但不得典质财产的列举分类则不具有此一分类圭表的价值。因此，在立法时代上，不得典质财产不错不予分类列举，只需有序单一列举即可。

不得典质财产圭表是有“担保物权之王”之称的典质权轨制的内容之一，对于统统这个词担保体系具有可予准用的地位和功用。举例，针对《民法典》第四百四十条第七项端正的“法律、行政按序端正不错出质的其他财产权”不错出质的立法不及，依照体系诠释，在司法实践中不错说表面证，《民法典》第四百四十条第七项可阐明为不错出质的职权不错算作典质权的地方。这一诠释方法，对于修正《民法典》的第四百四十条第七项端正的立法不及问题有伏击道理。

三、圭表内容

本条文范分类列举了六项不得典质的财产，一如前述，成为担保财产在表面上须具备三个方面的要求：一是此财产须为可畅达财产，即财产不错在不同主体之间进行流转，这是一项前提性要求；二是此财产须具有交换价值，即财产具有变现才气，这是一项物资性基础；三是担保东说念主有权刑事连累此财产，即担保东说念主对此财产具有统统权简略刑事连累权，这是一项个性化才气。

这三条担保是必要要求，穷乏其中的任何一项，都不得为担保财产。以此表面分析本条所分类列举的不得典质财产，其中的“地皮统统权”，因其在私东说念主法律主体之间不属于可畅达物，因此不具备成为担保财产的前提性要求，为不得典质的财产；“屋基地、自留地、自留山等集体统统地皮的使用权”，因其专属于本集体成员个东说念主使用，确立的方针在于保险集体成员家庭或个东说念主的居住等基本活命，具有东说念主身属性，因此不属于可畅达财产，虽然为不得典质财产；“学校、幼儿园、医疗机构等以公益为方针成立的非渔利法东说念主的进修步伐、医疗卫生步伐和其他公益步伐”，是为完成特定公益方针而设，这些财产自己虽不像地皮统统权那样为法律主体所荒谬，但它们只可在为罢了特定公益方针规模内占有、使用、收益，且在使用时代不得转让、典质等，以免损伤特定公益方针的罢了；“统统权、使用权不解简略有争议的财产”，以及“照章被查封、扣押、监管的财产”，这些财产或因其权属不解、不细目，或因其刑事连累权受到收尾等，拟设担保东说念主莫得才气以其为担保财产设定典质来担保债权的罢了；“法律、行政按序端正不得典质的其他财产”，是一项兜底款项，以弥补分类列举立法时代存在列举不周的立法颓势。对于以上不得典质财产的着重情况，分述如下。

（一）地皮统统权

地皮统统权是地皮统统东说念主照章对地皮实施占有、使用、收益、刑事连累和扼杀他东说念骨过问的职权。我国实行地皮统统权的社会主义公有制，地皮统统权专属于国度统统和集体统统，私东说念主不得领有地皮统统权。《地皮治理法》第九条文则：“城市市区的地皮属于国度统统。农村和城市郊区的地皮，除由法律端正属于国度统统的除外，属于农民集体统统；屋基地和自留地、自留山，属于农民集体统统。”第十一条文则：“农民集体统统的地皮照章属于村农民集体统统的，由村集体经济组织简略村民委员会估量打算、治理；照旧分别属于村内两个以上农村集体经济组织的农民集体统统的，由村内各该农村集体经济组织简略村民小组估量打算、治理；照旧属于乡（镇）农民集体统统的，由乡（镇）农村集体经济组织估量打算、治理。”在国度地皮统统权与集体地皮统统权之间，唯有在为了大家利益的时期，国度不错通过征收轨制单向地将集体地皮统统权飘浮为国度地皮统统权。

把柄物权法定原则，地皮统统权不不错通过私法路线在民当事人体之间流转，即国度地皮统统权不不错流转为集体地皮统统权，集体地皮统统权也不不错在村集体组织之间流转。因个东说念主不不错领有地皮统统权，是以国度地皮统统权和集体地皮统统权更不可能流转为个东说念主地皮统统权。恰是因为地皮统统权的国度和集体的专属性以及不可经私法路线流转的属性，是以地皮统统权不不错典质。这一端正是为了爱戴社会主义公有制下的地皮统统权，即地皮统统权专属于国度和集体。

（二）屋基地、自留地、自留山等集体统统地皮的使用权

屋基地是家庭户用作住屋基地而占有的集体地皮，主要指农村屋基地，包括建了房屋、建过房屋简略决定用于建造房屋的地皮三种类型。农村屋基地的统统权属于农村农民集体。《物权法》第一百五十三条文则：屋基地使用权的取得、利用和转让，适用地皮治理法等法律和国度筹划端正。

2019年9月，中央农村使命教训小组办公室、农业农村部印发《对于进一步加强农村屋基地治理的见告》（以下简称《见告》）。《见告》要求农村村民一户只可领有一处屋基地，面积不得向上本省、自治区、直辖市端正的步伐。《见告》同期淡薄，饱读吹周转利用闲置屋基地和闲置住宅。通过自主估量打算、合营估量打算、交付估量打算等花样，照章依规发展农家乐、民宿、乡村旅游等。从屋基地的获取身份要求以及使用方针来看，屋基地的央求以村集体经济组织成员身份为要求，以幽闲村集体组织成员的居住为方针，不得当流转；但从我国农村屋基地的现实使用情况来看，跟着大都农村东说念主口流向城市，农村屋基地大都闲置、弃置，怎么周转利用，是一个亟待惩处的问题。

《地皮治理法》第六十二条第五款端正：“农村村民出卖、出租、赠予住宅后，再央求屋基地的，不予批准。”从这一项端正来看，法律并莫得收尾屋基地的流转（出卖）。因此对本按序则的屋基地不得典质，在司法实践中是否不错有从宽认定的需要和可能，有待在实践中探索。尤其在“地随房押”、一并转让的情形之下，更是有从宽的必要。

自留地是中国农业合营化以后，为心情社员赞成蔬菜和其他园艺作物的需要，由农村集体经济组织照章分派给社员恒久使用的小数地皮。这一轨制安排惩处的是社员自食其力的基本活命所需的问题的要道。自留地的统统权属于农民集体，使用权由农民以户为单元利用。自留地坐褥是集体经济的必要补充边幅，是中国农业合营化和集体化时期的产物，自留地是农村集体经济组织按战术端正分派给成员恒久使用的小块地皮。农村实内行庭联产承包连累制后，自留地全部纳入实行承包估量打算的地皮规模。不搞联产承包连累制的地方，不错因地制宜，适合扩大自留地。

自留山是在自留地的基础上发展而来，是指农业集体化后分给社员使用和估量打算的小块山林。毕竟自留山不像自留地那样与大家的活命密切相关，寰宇大部分地方莫得辞别自留山。寰宇性的普遍辞别自留山，照旧在改良通达初期的20世纪80年代初。

1981年3月8日，《中共中央 国务院对于保护丛林发展林业多少问题的决定》指出：“划给社员自留山（或荒沙荒滩），由社员植树种草，恒久使用。”农户自留山的“三权”，是指自留山林地统统权、林地使用权和林木统统权。林地统统权属集体，林地使用权属农户，自留山上的林木属参与估量打算的家庭成员。无为所讲的“自留山登记发证”，指的是自留山使用权的登记发证；“自留山吸收”，指的是自留山林木（包括林木过火他估量打算收益）的吸收。家庭是自留山使用的基本单元，农户家庭成员的增减，不影响农户“现任”成员不绝利用本户自留山使用权；自留山上的林木属于参与估量打算的家庭成员。

家庭成员圆寂时，自留山的使用权不属于吸收规模，其估量打算的自留山林木，不错算作遗产由吸收东说念主照章吸收。当农户的终末又名家庭成员户口迁出本集体经济组织或圆寂，集体经济组织在处理好其估量打算效率的抵偿后，不错收回自留山使用权。上述自留地、自留山的战术标明，自留地、自留山不得在主体间流转，因此其不得算作典质物。

集体统统的地皮的使用权，除了屋基地、自留地和自留山之外，还有其他内容和边幅，如“州里、村企业果然立用地使用权”等，依照法律的端正，这些集体地皮使用权在一定要求下不错典质。与此同期，因集体地皮使用权的战术具有活泼性、随变性等属性，司法实践举止应该紧随战术变化，罢了司法效果的妥贴性。

《农村地皮承包法》第三条第二款端正，农村地皮承包选拔农村集体经济组织里面的家庭承包花样，不宜选拔家庭承包花样的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等农村地皮，不错选拔招标、拍卖、公开协商等花样承包。据此，我国的农村地皮承包估量打算权分为家庭承包和以其他花样承包两种类型。《农村地皮承包法》第五十三条文则，通过招标、拍卖、公开协商等花样承包农村地皮，经照章登记着得权属文凭的，不错照章选拔出租、入股、典质简略其他花样流转地皮估量打算权。

据此，以其他承包花样获取的地皮承包估量打算权彻底不错径直典质。这是因为荒山、荒沟、荒丘、荒滩等农村地皮性质特殊，不同于自留山、自留地。此外，开云以家庭承包花样获取的地皮承包估量打算权不得径直典质，因为《农村地皮承包法》第十七条文则了承包方的职权，但并未列举承包方典质料皮承包估量打算权的职权，但是，吸纳了“三权分置”改良效率之后的《农村地皮承包法》赋予了承包东说念主典质料皮估量打算权的职权。可见，家庭承包花样取得的地皮承包估量打算权仍不错通过典质料皮估量打算权的花样罢了利用农地融资的方针。

（三）非渔利法东说念主的公益步伐

本条第三项彻底是从公益保护方针启航对不得典质财产作的端正，即学校、幼儿园等以公益为方针成立的非渔利法东说念主的进修步伐、医疗机构等以公益为方针成立的非渔利法东说念主的医疗卫生步伐和其他公益步伐等不得典质。除了前述列举的以公益为方针成立的非渔利法东说念主的进修步伐、医疗步伐外，还有不在列举之列的其他公益步伐，其他以公益为方针成立的非渔利法东说念主如藏书楼、科技馆、博物馆、文化馆、敬老院、福利院、康复院等，其公益步伐也不得典质。

法律之是以不允许这些以公益为方针成立的非渔利法东说念主的公益步伐典质，是为了确保其确立方针的罢了，爱戴其社会公益功能。若法律允许上述公益步伐典质，则在罢了典质权的时期势必出现变价这些公益步伐的情形，会糟蹋这些公益步伐确立的方针，径直损伤国度、集体和个东说念主的利益，淆乱社会规律和活命规律，糟蹋社会相识。故此，本项作出了收尾端正。

对于进修步伐、医疗卫生步伐等公益步伐能否算作典质财产，从《担保法》到《物权法》直到《民法典》，一直都存在争议，主要波及：一是从主体的角度看，应否区别公立与私立、公益性与渔利性而作区别对待；二是应否区别公益步伐与非公益步伐而作区别对待；三是归根结底，究竟应从主体的担保经验角度照旧从财产的可典质性角度进行论说，也不无分歧，从体系的角度看，还波及东说念主保与物保的融合问题。就此而言，该问题有进行潜入沟通的必要。

咱们觉得，应同期从主体、客体以及方针三个方面进行收尾：

(1)主体须是公益法东说念主

《民法典》将法东说念主分为渔利法东说念主、非渔利法东说念主以及相配法东说念主，其中渔利法东说念主与非渔利法东说念主是法东说念主最为基本的分类。二者的区分步伐不在法东说念主自己是否渔利，而在于是否将法东说念主取得的利润分派给其成员。非渔利法东说念主是不向其成员(包括出资东说念主、确立东说念主简略会员)分派所得利润的法东说念主，主要包括作事单元、社会团体、基金会、社会干事机构等。

把柄《民法典》第八十七条之端正，把柄方针的不同，非渔利性法东说念主又可进一步分为以公益为方针的非渔利法东说念主(以下简称公益法东说念主)和其他非渔利法东说念主。其中公益法东说念主是指干事社会不特定多数东说念主为方针的法东说念主，而其他非渔利法东说念主，是指仅干事于特定成员的非渔利法东说念主，如商会、行业协会、各式学会、俱乐部等。

本条第三项端正的不行设定典质的主体，须是公益法东说念主，不包括渔利法东说念主以过火他非渔利法东说念主。以学校为例，公立学校多为公益法东说念主，但民办学校则并不都是渔利法东说念主。民办学校既可能是渔利法东说念主，也可能短长渔利法东说念主，实践中，不错把柄登记部门来判断其性质：在工商行政部门登记的，为渔利性民办学校；在民政部门登记的，则为非渔利性民办学校。把柄招生对象的不同，非渔利性民办学校不错进一步分为公益性学校以过火他非渔利性学校。

某一学校，如海外学校仅招收番邦粹生，但就得当要求的东说念主而言，并无特定经验要求，仍不失为公益法东说念主。某些单元的子弟学校，要是仅招收该单元的子弟，不向一般社会公众通达，则属于其他非渔利法东说念主。总之，渔利法东说念主与非渔利法东说念主、公益法东说念主与其他非渔利法东说念主的区分，与投资者是国度照旧私东说念主尽管有密切筹划，但不行彻底等同，对此应予相配着重。

本条所谓的公益法东说念主，除学校、幼儿园、病院外，还包括大家藏书楼、科学时代馆、博物馆、国度好意思术馆、少年宫、工东说念主文化宫、敬老院、残疾东说念主福利基金会等公益法东说念主。

(2)须是公益法东说念主的公益步伐

算作退却典质客体的是公益法东说念主的进修步伐、医疗卫生步伐以过火他公益步伐，如教训楼、实验室、实验开拓，病院门诊大楼、入院部、X光机、CT机、化验仪器，等等。至于非进修步伐简略非医疗开拓，如幼儿园的小卖部、学校的商店、病院办的农副居品基地，是不错典质的。《担保法司法诠释》第五十三条文则：“学校、幼儿园、病院等以公益为方针的作事单元、社会团体，以其进修步伐、医疗卫生步伐和其他社会公益步伐除外的财产为自身债务设定典质的，东说念主民法院不错认定典质有用。”该端正与《民法典》的精神是一致的，应当有不绝适用的余步。

(3)须为自身债务设定典质

从《担保法司法诠释》第五十三条的端正看，即便短长公益步伐的典质，也只可用于为自身债务设定典质，而不行为他东说念主债务设定典质，此点与公益法东说念主不行算作保证东说念主的精神是一致的。因为保证是为他东说念主债务提供担保，是以即即是以非公益步伐算作承担连累的财产，也不应给予允许。不然，就会出现体系打破。

（四）统统权、使用权不解简略有争议的财产

典质权果然立，是典质东说念主对典质财产的刑事连累步履，其中的一个必要要求就是典质东说念主对典质财产有刑事连累权。典质东说念主对典质财产莫得统统权或刑事连累权，当不行刑事连累典质财产，其所谓的刑事连累步履也最终是无效的，即典质权不得确立。虽然，在典质权东说念主不知说念典质东说念主莫得统统权或刑事连累权的情况下，可依善意取得轨制取得典质权。

通常，在典质财产的统统权、使用权存在争议的情形下，典质东说念主是否有使用权或刑事连累权是随机的。要是允许统统权、刑事连累权包摄随机的典质东说念主设定典质权，则在罢了典质权的时期仍不行细目典质东说念主有无统统权或刑事连累权，则典质权东说念主的典质权将无法罢了，典质权果然立会变得毫无价值。因此，法律端正统统权、使用权不解简略统统权、使用权不定的财产不得典质，以确保典质权的可靠确立和缓利罢了。

（五）照章被查封、扣押、监管的财产

查封，是指东说念主民法院简略有权机关将财产贴上封条，飞速封存，不准任何东说念主转让和处理的强制措施；扣押，是指东说念主民法院简略其他有权机关照章将财产运达另外场面，加以拘押，筹划职权主体在拘押时代不得占有、选拔和刑事连累的强制措施；监管，是指海关对自入境起到办结海关手续的番邦货品，自向海关申报起到出境止的出口货品和过境、转运、通运货品，以及暂时番邦货品、保税货品和其他尚未办结海关手续的收支境货品进行监督、治理，对违抗《海关法》和其他筹划法律按序端正的收支境货品、物品等给予拘押。在查封、扣押和监管时代，财产的统统权包摄是明确的，但这些财产照旧被查封、扣押和监管，其统统权的最终包摄又是不细主张，因此这一时代的统统职权用受到收尾。

查封、扣押和监管的终结简略是销毁查封、扣押、监管而收复统统权，简略是筹划财产被引申、被充公而丧失统统权。因此，法律端正查封、扣押和监管的财产不得典质，这对于确保典质权的最终罢了具有伏击道理。亦然因为职权主体对查封、扣押和监管时代的财产不丧失统统权，以及有可能经查封、扣押和监管之后最终收复其统统权，是以，查封、扣押和监管前照旧确立的典质权不受影响；查封、扣押和监管时代缔结的典质左券是否有用，以及典质权确立可否算作可得“当年物”上的典质权确立等，都有沟通的空间。

以被查封、扣押的财产设定典质，典质左券的服从怎么？对此，存在不同不雅点。一种不雅点觉得，该左券因违抗本条的强制性端正而无效。另一种不雅点则觉得，该左券性质上属于无权刑事连累左券，要是说在原《左券法》框架下该左券属于服从待定左券的话，而把柄《民法典》筹划无权刑事连累不影响左券服从的端正，该左券则属有用左券。在区分典质权确立以及算作确立原因的典质左券的情况下，从诠释论上说，后一不雅点显然愈加得当法理。

据此，以查封、扣押财产为典质财产缔结的典质左券仍属正当有用，则在该财产为动产时，鉴于动产典质采登记扞拒主义，典质权从典质左券缔结之日起有用确立，此时就会产生该典质权是否优先于查封债权的问题。要是觉得该典质权优先于查封债权，则查封、扣押轨制的功能将被彻底架空。

因此，即便觉得此时典质权照旧确立，也不行优先于查封、扣押债权。不论是动产典质照旧不动产典质，均以登记算作公示方法，故对其的查封、扣押，除了需要张贴封条、公告外，还需要进行查封、扣押登记，才能产生收尾典质的效果。不然，如仅在被查封、扣押的财产上张贴封条、公告，尚未进行查封、扣押登记，被查封、扣押东说念主以该被查封、扣押财产设定典质，且照旧完成典质登记的，相对东说念主不错基于善意取得的端正照章取得典质权。

（六）法律、行政按序端正不得典质的其他财产

这是一项兜底性端正。算作一项立法时代，为确保立法的周延性，在以具体分类列举以便于法律适用和司法诠释的前提下，为驻扎挂万漏一、念念非能念念，以兜底性端正补皆是周至之策。法律是一个体系，在本条前五项列举的不得典质财产除外，不扼杀其他法律、行政按序端正了其他不得典质的财产。因此，在设定典质权的时期，除了要依照本法的端正，还要依照其他法律、行政按序的筹划典质财产的端正。

本条通过“列举+兜底”的花样对典质物作出反面端正，既不错证据类别圭表作用，也不错把柄社会发展需求证据兜底疗养作用。比如，由“企业开发、政府认购”的公租房也具有公益方针，其不属于前五项分类端正，但是不错把柄本法条确立退却典质的典质物的方针，即为了保险其证据公益效用，爱戴社会规律，认定“公租房”属于不得典质财产。换言之，“公租房”不可算作融资典质物。

另外，违法、违规建筑物包摄于建造者统统，因此其不属于第四项“统统权、使用权简略有争议的财产”之列，但是此种建筑物属于法律退却畅达、统统东说念主不得转让的建筑物，是以违法、违规建筑物属于第六项“法律、行政按序端正不得典质的财产”之列。违法、违规建筑物不仅不不错单独转让，同期不不错附随正当建筑物一说念转让，其存在即分歧法，应当捣毁。

开云

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